誤診已經(jīng)不是一個單純的醫(yī)學(xué)問題，法律也要對它加以關(guān)注，這是因?yàn)檎`診引起的醫(yī)療**很多。醫(yī)學(xué)要研究如何避免和減少誤診，而法律則要研究如何看待誤診這一現(xiàn)象，即什么樣的誤診應(yīng)當(dāng)歸于過失，醫(yī)院方要承擔(dān)責(zé)任，什么樣的誤診是難以避免的，因而可以加以寬宥。

  醫(yī)療鑒定是關(guān)鍵

  不是所有的誤診都要加以寬宥，但也不是所有的誤診都屬于過失。誤診是醫(yī)學(xué)發(fā)展中不可避免的事實(shí)，不可能完全杜絕，法學(xué)家、法官、律師及媒體應(yīng)對此有正確的認(rèn)識。對于因誤診而引起的醫(yī)療**，要通過鑒定來定性，確定有無過失、有無責(zé)任及責(zé)任大小。因此，鑒定是關(guān)鍵。如何鑒定，采用什么標(biāo)準(zhǔn)來衡量誤診，是一個很重要的問題。有了合理的標(biāo)準(zhǔn)，方能使鑒定人有據(jù)可依，避免鑒定人主觀因素的影響。

    注意義務(wù)和人身損害是判定要素

  什么樣的誤診可以歸于過失，我們提出的判斷標(biāo)準(zhǔn)是：第一，醫(yī)務(wù)人員在診療護(hù)理過程中，是否盡到注意義務(wù)；第二，給患者是否造成了人身損害。上述兩條全部具備，即未盡到注意義務(wù)并對患者造成了人身損害，就構(gòu)成過失，就要承擔(dān)責(zé)任；相反，盡到了注意義務(wù)，或雖未盡到注意義務(wù)但未造成人身損害的，就不能定為過失或不需承擔(dān)責(zé)任。實(shí)踐中的大部分誤診是因技術(shù)性原因引起的，因違規(guī)而造成誤診的是少數(shù)。

  誤診的相關(guān)法律責(zé)任

  司法實(shí)踐中，“誤診”首先是關(guān)于一個醫(yī)療事件的定義，“誤診”的定義方法，是關(guān)于醫(yī)療事件成立與否的邊界描述，如果牽涉法律問題，這個醫(yī)療事件的邊界就是“誤診”的法律邊界，不同性質(zhì)的誤診涉及不同的法律責(zé)任。

  根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》的有關(guān)規(guī)定，醫(yī)療**侵權(quán)訴訟實(shí)行的是“過錯責(zé)任原則”，即只有存在過失的誤診并且給患者造成人身損害后果的，才需承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，而且損害和后果之間必須存在因果關(guān)系。對于過失性臨床誤診，無論給患者造成何種程度的損害，都要由醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)民事責(zé)任。對醫(yī)務(wù)人員的處理則需按照《**法》第31條的規(guī)定給予行政處罰，即責(zé)令停止執(zhí)業(yè)三個月至六個月，并接受培訓(xùn)和繼續(xù)醫(yī)學(xué)教育；暫停執(zhí)業(yè)活動期滿，再次進(jìn)行考核，考核合格的，允許其繼續(xù)執(zhí)業(yè)；對考核不合格的，依法注銷注冊，收回執(zhí)業(yè)證書。刑事法律責(zé)任則按照《刑法》第335條的規(guī)定：“醫(yī)務(wù)人員由于嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，造成人員死亡或嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的，處三年以下**或拘役?！钡?，如果醫(yī)生為了達(dá)到某種目的故意造成誤診，并因此導(dǎo)致患者死亡或者身體嚴(yán)重傷害時，構(gòu)成犯罪的，按照《刑法》所規(guī)定的故意殺人或故意傷害罪，由醫(yī)務(wù)人員承擔(dān)刑事和刑事附帶民事責(zé)任。倘若造成一般傷害尚未構(gòu)成犯罪的，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)向患者做出民事賠償后，有權(quán)向故意實(shí)施誤診的醫(yī)務(wù)人員追償。

  醫(yī)方誤診歸責(zé)的抗辯思路

  按照我國現(xiàn)行醫(yī)事法律法規(guī)和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，醫(yī)方及時梳理抗辯思路并全面準(zhǔn)確地搜集證據(jù)以備應(yīng)訴是十分必要的。尋找以下抗辯理由是具有法律意義的。

  醫(yī)療行為符合專業(yè)水準(zhǔn)并已盡專業(yè)注意義務(wù)

  在臨床醫(yī)療的綜合流程中，醫(yī)方檢查、診斷、治療、手術(shù)、護(hù)理等環(huán)節(jié)均符合醫(yī)療常規(guī)和患者疾病及身體狀況；醫(yī)生在實(shí)施醫(yī)療行為時，其學(xué)識、注意程度、技術(shù)以及態(tài)度等均符合具有同等醫(yī)療專業(yè)水準(zhǔn)的醫(yī)師于同一情況下所應(yīng)遵循的標(biāo)準(zhǔn)。

  可容許的合理醫(yī)療風(fēng)險

  醫(yī)學(xué)的進(jìn)步需要承擔(dān)相應(yīng)的醫(yī)療風(fēng)險，這種既是醫(yī)方承擔(dān)的也是患者在作出利益最大化知情選擇的前提下承諾承擔(dān)的風(fēng)險，是現(xiàn)階段醫(yī)學(xué)發(fā)展水平無法預(yù)料且不能避免的風(fēng)險。

  知情同意

  對于醫(yī)方充分履行了告知義務(wù)、患者承諾同意的治療方案，患者不能對自己充分知情并作為必要必要治療手段的合理身體損傷主張損害救濟(jì)。但應(yīng)當(dāng)注意，患方的承諾只是接受合理的侵襲性治療方案，并非對任意醫(yī)療結(jié)果的承諾，因此，不能抵消醫(yī)方的專業(yè)注意義務(wù)和患方對醫(yī)方的高度依賴。

  患者本身有主要過錯

  只有當(dāng)這種過錯是引起不適當(dāng)后果的直接、主要和不能避免的原因時才屬于主要過錯。但有的情況下即使患者有不配合治療、甚至放棄有效治療方法等過錯，也應(yīng)分析具體情形，不能據(jù)此全部免除醫(yī)方的告知義務(wù)和適當(dāng)治療的相應(yīng)義務(wù)。